Sivilrett (i Italia også kalt kontinental lov eller romersk -germansk lov ) [2] er en modell for rettsorden som stammer fra romersk rett , nå dominerende på verdensplan. [3] Det kontrasteres ofte med de såkalte common law -modellene i engelsktalende land . Sivilrettssystemer utviklet seg først på det kontinentale Europa og deretter, i mange land på planeten, innenfor den doktrinære rammen av romersk-justinsk lov .
Historisk sett er det settet med begreper og systemer som til slutt er avledet fra Justinians lov , men sterkt påvirket av skikkene til Napoleonsk , tysk , kanonisk , føydal og lokal lov, [4] så vel som av doktrinære strømninger som naturlov , kodifisering og juridisk positivisme . Konseptuelt går den frem ved abstraksjoner, formulerer generelle prinsipper og skiller materielle normer fra prosessuelle. [5] Den anser jurisprudensiell lov som sekundær og underordnet lovgivende lov . Nøkkeltrekket til slike systemer er at de bruker korte tekstkoder som har en tendens til å unngå spesifikke faktascenarier. [6]
Den henter sin hovedinspirasjon fra klassisk romersk rett (ca. 1–250 e.Kr.), og særlig fra justinsk lov (6. århundre e.Kr.), med ytterligere utvidelser og utviklinger i senmiddelalderen under påvirkning av kanonisk rett. [7] Doktrinene i Justinian Code ga en sofistikert modell for kontrakter, prosedyreregler, familierett, testamenter og et sterkt monarkisk konstitusjonelt system. [8] Romerretten ble mottatt ulikt i forskjellige land. I noen trådte den i kraft i stor skala gjennom lovverk, det vil si at den ble positiv rett , mens den i andre spredte seg gjennom samfunnet av stadig mer innflytelsesrike juridiske eksperter og lærde.
Romerretten fortsatte uten avbrudd i det bysantinske riket til det endelige fallet på 1400-tallet. Siden den var gjenstand for flere raid og okkupasjoner av vesteuropeiske makter i slutten av middelalderen, ble lovene også viden kjent og tilgjengelige i Vesten. Den ble først mottatt i Det hellige romerske rike , delvis fordi den ble ansett som keiserlig lov, og den spredte seg til Europa hovedsakelig fordi studentene var de eneste trente advokatene. Det ble grunnlaget for loven i Skottland , om enn delvis i konkurranse med den normanniske loven mottatt av en føydal type. I England ble romerretten undervist akademisk ved Oxford og Cambridge, men ga bare opphav til arv og ekteskapslov (selv om begge ble arvet fra kanonisk lov), og sjørett (tilpasset fra lex mercatoria gjennom handel med Bordeaux ).
Følgelig dominerte ingen av de to romanistiske strømningene fullstendig i Europa [9] . Romerretten var en sekundær kilde som bare gjaldt når skikker og lover ble funnet å være mangelfulle på et bestemt emne. Etter en tid begynte imidlertid lokal lov også å bli tolket og vurdert på grunnlag av romersk rett (det er en slags felles europeisk rettstradisjon), og dermed igjen påvirket hovedrettskilden. Etter hvert førte verkene til glossatorer og sivile kommentatorer til utviklingen av et felles lovverk og lovskriving, et felles juridisk språk og en felles metode for undervisning og studier, alt referert til som ius commune eller common law i Europa, som konsolidert kanonisk rett og romersk rett og til en viss grad føydalrett.
Et eminent eksempel på en sivil lovkodeks var Napoleonsloven av 1804 som har fått navnet sitt fra den franske keiseren Napoleon . Koden omfatter tre seksjoner: personrett, eiendomsrett og handelsrett. I stedet for et kompendium av skriftlige lover eller en gjennomgang av rettsvitenskap, angir koden generelle prinsipper som juridiske normer. [10]
Hovedtrekket deres er at deres grunnleggende prinsipper er kodet inn i en referanseramme som fungerer som den primære kilden til loven. Denne tilnærmingen står i kontrast til tilnærmingen til sedvanerettssystemer , hvis doktrinære rammeverk er basert på jurisprudensiell lov som gir bindende kraft til rettslige tiltak (vanligvis setninger ) avsagt tidligere av en dommer under en rettssak , i identiske eller lignende saker som den det gjelder. , basert på prinsippet om at det er urettferdig å behandle lignende fakta forskjellig ved forskjellige anledninger (doktrine om rettslig presedens eller stare decisis ). [11] [12]
De er basert på en viktig rolle som juridisk doktrine og juristers arbeid og på et system av koder (homogent aggregat av lover og normer), som vedtar juridiske kategorier som ligner de i romersk lov hvis legitimitetskilde i det vesentlige er bekreftet i den kodifiserte. lovgivning.
Formålet med kodifiseringen er å gi alle innbyggere skikker og skriftlig samling av lovene som gjelder for dem og som dommerne må følge. Det er det mest utbredte rettssystemet i verden, i kraft i ulike former i rundt 150 land, [13] og trekker i stor grad på romersk lov, antagelig det mest intrikate rettssystemet kjent fra før moderne tid.
Der det eksisterer koder, er den primære rettskilden den sivile loven , som er en systematisk samling av innbyrdes beslektede artikler, [10] ordnet etter emne i en forhåndsdefinert rekkefølge, [14] og som forklarer lovens prinsipper, rettigheter og deres moduser av erverv, og hvordan de grunnleggende juridiske mekanismene fungerer. Lovkoder er rett og slett lover utstedt av en lovgivende makt , selv om de generelt sett er langt større i omfang enn andre lover. De andre store rettssystemene i verden inkluderer vanlig lov , halakhà , kanonisk lov og sharia-lov .
I doktrine er sivilrett ofte i motsetning til de angelsaksiske systemene kjent som common law , og kalles derfor også "kontinentalrett", selv om det er noen områder med gjensidig påvirkning både fra et regulatorisk og rettsvitenskapelig synspunkt. Noen ganger snakker vi også om "nyromersk lov", "romersk-germansk lov" eller mer generelt om "familie av romanistiske systemer". [15] Uttrykket civil law er den engelske oversettelsen av det latinske ius civile , eller "civil law" eller "citizens' right", som var det sene keiserlige uttrykket brukt av de gamle romerne for å indikere deres rettssystem, i motsetning til lovene som styrte de erobrede folkene ( ius gentium eller "folkenes rett"); derav tittelen på Justinian Code, Corpus iuris civilis . Utøvere av sivilrett refererer imidlertid tradisjonelt til deres system i vid forstand som ius commune , bokstavelig talt "common law", som betyr de generelle rettsprinsippene i motsetning til lovene som er særegne for individuelle sektorer.
Når det gjelder rettsvesenet, må dommeren i disse systemene , så langt det er mulig, rette seg etter lovens bokstav og lovgiverens ånd , suveren ettersom han er direkte valgt av folket. I motsetning til sedvanerettssystemer , handler faktisk sivilrettslige jurisdiksjoner med jurisprudens uten at noen forutgående bindende verdi anerkjennes for den . Domstoler avgjør vanligvis saker ved å bruke kodens bestemmelser fra sak til sak, uten henvisning til andre rettslige avgjørelser (selv på et høyere nivå). [16] I konkret praksis er imidlertid presedenser for andre rettsavgjørelser også stadig viktigere i sivilrettslig rettsvitenskap, slik man generelt ser i de høyere domstolene i mange nasjoner. [16]
Et viktig fellestrekk ved sivilretten , bortsett fra dens opprinnelse i romerretten, er dens fullstendige kodifisering av den mottatte romerske loven, det vil si at den er inkludert i sivile koder. Den tidligste kjente kodifiseringen er Hammurabis kodeks , skrevet i det gamle Babylon på 1700-tallet f.Kr.. Dette, og mange av kodene som fulgte, var imidlertid hovedsakelig lister over sivile og straffbare handlinger og deres straff. Den typiske kodifiseringen av moderne sivile systemer dukket ikke opp før Justinian-koden.
Germanske koder dukket opp gjennom det sjette og syvende århundre for å tydelig avgrense gjeldende lov for de germanske klassene privilegert over deres romerske undersåtter og regulere disse lovene i henhold til populær lov. Under føydal lov ble tallrike samlinger av skikker og tradisjoner samlet, først under det normanniske riket ( Très ancien coutumier , 1200–1245), deretter andre steder, for å registrere skikker og avgjørelser fra de føydale - og senere regionale - domstoler. og de juridiske prinsipper som dannet grunnlaget. Tollsamlingene ble bestilt av herrene som presiderte over de føydale domstolene som lekdommere for å forhøre seg om saksgangen i retten. Bruken av innflytelsesrike bysamlinger ble snart vanlig i store områder. I samsvar med dette konsoliderte visse monarker kongedømmene sine ved å forsøke å samle samlinger som skulle tjene som offisiell lov ("landets lov") for deres riker, for eksempel da Charles VII av Frankrike i 1454 bestilte en samling offisielle bruksområder for kronens lov.. To fremtredende eksempler inkluderer Coutume de Paris (skrevet 1510; revidert 1580), som fungerte som grunnlag for Napoleon-koden, og Saxon Mirror (ca. 1220) til bispedømmene Magdeburg og Halberstadt , som ble brukt i Nord - Tyskland , i Polen og Nederland .
Kodifiseringsbegrepet ble videreutviklet i løpet av det syttende og attende århundre, som et uttrykk for både naturretten og opplysningstidens ideer . Det politiske idealet fra den tiden ble uttrykt av begrepene demokrati , eiendomsbeskyttelse og legalitetsprinsippet . Dette idealet krevde garanti for rettssikkerhet, gjennom registrering av loven og dens enhetlighet. Dermed opphørte den nevnte blandingen av romersk rett og sedvane- og lokalrett å eksistere, og det ble åpnet for en kodifisering av loven, som kunne bidra til målene for det nevnte politiske idealet.
En annen årsak som bidro til kodifiseringen var at forestillingen om nasjonalstat krevde registrering av den lov som skulle gjelde. den staten.
Det kom selvsagt også en reaksjon på kodifiseringen av loven. Tilhengerne av kodifiseringen mente at den ville bidra til sikkerhet, enhet og systematisk registrering av loven; mens motstanderne hevdet at kodifisering ville resultere i forbening av loven.
Til slutt, til tross for enhver motstand, gikk kodifiseringen av europeisk privatrett frem. Kodifikasjonene ble fullført av Danmark (1687), Sverige (1734), Preussen (1794), Frankrike ( Napoleonsloven , 1804) og Østerrike ( Civil Code , 1811). De franske kodene ble importert til områdene erobret av keiser Napoleon og senere adoptert med modifikasjoner i Polen ( hertugdømmet Warszawa / Kongeriket kongressen ; Kodeks cywilny , 1806/1825), Louisiana (1807), kantonen Vaud ( Sveits ; 1819) , Nederland ( Burgerlijk Wetboek , 1838), Italia og Romania (1865), Portugal (1867) og Spania (1888). Tyskland ( Bürgerliches Gesetzbuch , 1900) og Sveits ( Civil Code , 1912) vedtok sine egne kodifikasjoner. Disse kodifikasjonene ble igjen importert til koloniene på et eller annet tidspunkt fra de fleste av disse landene. Den sveitsiske versjonen ble tatt i bruk i Brasil (1916) og Tyrkia (1926).
I USA begynte føderale stater kodifisering med New Yorks " feltkode " (1850), etterfulgt av California -kodene (1872), de føderale reviderte vedtektene (1874) og den nåværende USA-koden (1926).
Ettersom Tyskland var en stigende makt på slutten av 1800-tallet og dets rettssystem var godt organisert, da mange asiatiske nasjoner utviklet seg, ble den tyske sivilloven grunnlaget for rettssystemene i Japan og Sør-Korea . I Kina ble den tyske sivilloven innført i de siste årene av Qing-dynastiet og dannet grunnlaget for loven i Republikken Kina , som fortsatt er i kraft i Taiwan .
Noen forfattere mener at sivil lov fungerte som grunnlaget for sosialistisk lov brukt i kommunistiske land , som etter dette synet i utgangspunktet ville være sivil lov med tillegg av marxistisk-leninistiske ideer. Selv om dette var sant, var sivilrett generelt rettssystemet på plass før fremveksten av sosialistisk lov, og noen østeuropeiske land gikk tilbake til førsosialistisk sivilrett etter sosialismens fall, mens andre fortsatte å bruke sine sosialistiske rettssystemer. .
Flere sivilrettslige mekanismer ser ut til å være lånt fra middelalderens islamske sharia og fiqh . For eksempel er den islamske hawalaen ( hundi ) grunnlaget for godkjenningen av italiensk lov og aval av fransk og spansk lov . [17]
Faktisk, i løpet av utviklingen av systemet, har rettsvitenskapen blitt stadig mer autoritativ , spesielt den til de høyeste domstolene: avgjørelsene til disse domstolene, selv om de ikke har rettskraft (bortsett fra i spesifikke tilfeller av henvisning fra lagmannsrettene til dommerne i de tidligere grader, som er forpliktet til å respektere den oppfatning som er avgitt av den overordnede domstolen) blir uansett brukt av de meritterte dommerne til å danne sine egne dommer som dommerne fra de høyeste domstolene ofte refererer til høyere ordens regler som for eksempel grunnloven eller internasjonale traktater som de som gjelder menneskerettigheter eller for eksempel europeiske overnasjonale standarder .
Det er åpenbart forskjeller mellom de ulike landene: mens den typiske avgjørelsen fra de fransktalende høyeste domstolene er kort, konsis og uten forklaring eller begrunnelse, i det germanske Europa , kan og har de høyeste domstolene en tendens til å skrive mer komplekse og artikulerte meninger støttet av argumenter lovlig. [16] En rekke lignende rettslige pålegg, selv om de ikke i seg selv er en presedens, utgjør fast eller veletablert rettspraksis. [16] Selv om sivilrettslige jurisdiksjoner stoler lite på rettsavgjørelser, har de en tendens til å produsere et overveldende antall årsaker . [16] Denne situasjonen har imidlertid en tendens til å være ukontrollert, ettersom det ikke er noe lovpålagt krav om å samle eller publisere alle dommer i en maksime, bortsett fra statsråd og konstitusjonelle domstoler. [16] Alle utgivelser av maksimer er vanligvis uoffisielle eller kommersielle, med unntak av høyere domstoler. [18] For eksempel, i Italia ved den høyeste kassasjonsretten (så vel som ved statsrådet og revisjonsretten ) er det et spesielt kontor, Ufficio del Massimario , som har som oppgave å "maksimere" straffen. dømt av domstolen (dvs. å omsette dem til maksimer [19] ). Massimario som samler maksimene bidrar deretter til konsolideringen av domstolens rettsvitenskap og til en mer effektiv utøvelse av dens nomofilaktiske funksjon .
På det mer praktiske nivået, bortsett fra åpenbare endringer i den vanlige høringen (det folkelige "samtykket" til visse sosiale eller juridiske posisjoner, se den lange utviklingen av den vanlige høringen om skilsmisse eller abort) eller i lovene som er utstedt, er det mente at de «mindreverdige» selv om de uansett kun er underlagt loven, likevel må fortsette å rette seg etter den oppfatning som allerede er uttrykt av høyere domstoler – inntil faktisk de grunnleggende sosiale eller juridiske posisjonene ikke endres.
Tabellen nedenfor inneholder de vesentlige forskjellene (og i noen tilfeller likheter) mellom de fire store rettssystemene. [10]
Felles lov | Sivil lov | Sosialistisk lov | Islamsk lov | |
---|---|---|---|---|
Andre navn | Anglo-amerikansk, engelsk, rettsvitenskapelig, rettslig lovgivning | Kontinental, romersk-germansk | Sosial | Koranlov, sharialov |
Rettskilde | Rettsvitenskap, skriftlige lover/lover | Skriftlige lover/lover | Skriftlige lover/lover | Religiøse dokumenter, rettsvitenskap [17] [20] |
Advokater | Dommere fungerer som upartiske dommere; advokater har ansvar for å fremme saker | Dommerne dominerer rettssakene | Dommerne dominerer rettssakene | Sekundær rolle |
Krav til dommere | Erfarne advokater (nominert eller valgt) | Karrieredommere | Karrierebyråkrater, partimedlemmer | Religiøs så vel som juridisk formasjon |
Grad av rettslig uavhengighet | Høy | Høy; skille rettsvesenet fra den utøvende og lovgivende grenen av staten | Veldig begrenset | Varierer fra svært begrenset til høy [17] [20] |
Juryer | Leveres på prosessnivå | De kan dømme sammen med dommerne i alvorlige straffesaker | Brukes ofte på laveste nivå | Tillatelser på Malikis skole , [20] ikke tillatt på andre skoler |
Politikkens rolle | Domstoler deltar i maktbalansen | Domstoler har lik, men separat makt | Domstolene er underlagt den lovgivende makt | Domstolene og andre grener av staten er teoretisk underordnet sharia . I praksis har domstolene historisk sett laget sharialov, mens religiøse domstoler i dag generelt er underlagt den utøvende makt. |
Eksempler | Australia, Storbritannia (unntatt Skottland), India (unntatt Goa), Kypros, Nigeria, Irland, Singapore, Hong Kong, USA (unntatt Louisiana), Canada (unntatt Quebec), New Zealand, Pakistan, Malaysia, Bangladesh | Alle statene i Den europeiske union (unntatt Irland og Kypros), alle de i det kontinentale Latin-Amerika (unntatt Guyana og Belize), Quebec, alle de i Øst-Asia (unntatt Hong Kong), Kongo, Aserbajdsjan, Kuwait, Irak, Russland, Tyrkia, Egypt, Madagaskar, Libanon, Sveits, Indonesia, Vietnam, Thailand | Folkerepublikken Kina, Vietnam, Cuba og andre kommunistiske regimer (historisk Sovjetunionen) |
Mange muslimske land har vedtatt deler av sharialoven. Eksempler inkluderer Saudi-Arabia, Afghanistan, Iran, UAE, Oman, Sudan, Malaysia, Pakistan og Yemen. |
Som allerede nevnt, kontrasteres sivil lov først og fremst med common law , som er rettssystemet som først utviklet seg i England, og senere blant de engelsktalende folkene i verden. Til tross for forskjellene er de to systemene noe like fra et historisk synspunkt. Begge utviklet seg på en nesten lik måte, om enn i forskjellige hastigheter. Romersk rett som ligger til grunn for sivilrett utviklet seg hovedsakelig fra sedvanerett som deretter ble perfeksjonert med rettsvitenskap og lovgivning. Kanonisk lov perfeksjonerte rettsprosedyren ytterligere. Tilsvarende utviklet engelsk lov seg fra normannisk og angelsaksisk sedvanerett, ytterligere forfinet av rettsvitenskap og lovgivning. Forskjellene er selvfølgelig at (1) Romerretten hadde krystallisert mange av sine prinsipper og mekanismer i form av Justinian Code, som trakk på rettsvitenskap, vitenskapelige kommentarer og senatoriske lover; og (2) sivilrettslig jurisprudens har overbevisende, ikke-bindende autoritet som i tilfellet med vanlig lov .
Kodifisering er imidlertid på ingen måte et definerende trekk ved et sivilrettslig system . For eksempel er de skriftlige lovene som styrer de sivilrettslige systemene i Sverige og andre nordiske land eller romersk-nederlandske land ikke gruppert i større, brede koder som de som finnes i Frankrike og Tyskland. [21]
Begrepet sivilrett kommer fra engelsk juridisk doktrine og brukes i engelsktalende land for å samle alle rettssystemene i ius commune- tradisjonen . Imidlertid foretrekker juridiske komparativister og økonomer som fremmer teorien om juridisk opprinnelse å dele sivilrettslige jurisdiksjoner inn i fire distinkte grupper:
Imidlertid sies noen av disse rettssystemene ofte og mer korrekt å være av hybrid karakter:
Den italienske sivilloven av 1942 erstattet den opprinnelige fra 1865, og introduserte germanistiske elementer [22] også på grunn av datidens geopolitiske allianser. [23] Denne tilnærmingen har blitt etterlignet av andre land, inkludert Portugal (1966), Nederland (1992), Brasil (2002) og Argentina (2014). De fleste av dem har innovasjoner introdusert av italiensk lovgivning, inkludert foreningen av den sivile og kommersielle koden . [24]
Den sveitsiske sivilloven anses først og fremst å være påvirket av den tyske sivilloven og delvis av den franske sivilloven. Den sivile koden til Republikken Tyrkia er en litt modifisert versjon av den sveitsiske koden, vedtatt i 1926 under presidentskapet til Mustafa Kemal Atatürk som en del av progressive reformer og sekularisering.
Noen sivilrettslige systemer passer imidlertid ikke akkurat til denne typologien. Polsk lov utviklet seg som en blanding av fransk og tysk sivilrett på 1800-tallet. Etter gjenforeningen av Polen i 1918 ble fem rettssystemer (fransk napoleonsk kode for hertugdømmet Warszawa , tysk BGB i Vest-Polen, østerrikske ABGB i Sør-Polen, russisk lov i Øst-Polen og ungarsk lov i Spisz og Orawa ) slått sammen til en ... Tilsvarende har nederlandsk lov , selv om den opprinnelig ble kodifisert under Napoleonstradisjonen, blitt dypt endret under påvirkning av den innfødte nederlandske tradisjonen med romersk-nederlandsk lov (fortsatt i kraft i de tidligere koloniene). Skottlands sivilrettstradisjon lånte mye fra romersk- nederlandsk lov . Sveitsisk lov er kategorisert som germanistisk, men var sterkt påvirket av Napoleonstradisjonen, med noen urfolkselementer lagt til også.
Louisianas privatrett er først og fremst et napoleonsk system. Louisiana er den eneste staten i Amerikas forente stater basert delvis på den franske koden og spansk lov og til slutt romersk lov , i motsetning til den engelske fellesloven . [25] I Louisiana ble privatretten kodifisert i Louisiana Civil Code . Gjeldende Louisiana-lov, spesielt i dens nyere utvikling, har kommet betydelig nærmere amerikansk lov, spesielt i offentlig lov , rettssystemet og vedtakelsen av Uniform Commercial Code (i hovedsak den kommersielle som gjelder i USA, unntatt Artikkel 2) og i visse juridiske ordninger i den amerikanske fellesretten . [26] På samme måte har loven i Québec , hvis privatrett er av fransk sivil opprinnelse, utviklet seg på samme måte, etter å ha tilpasset seg på samme måte som Louisiana til offentlig rett og det kanadisk fellesrettslige rettssystemet . Derimot har Quebecs privatrett primært innovert fra sivilrettslige kilder. I mindre grad har andre stater som tidligere var en del av det spanske imperiet , som Texas og California , også beholdt aspekter av spansk sivilrett i sitt rettssystem, for eksempel i eiendomsfellesskapet . Puerto Ricos rettssystem viser de samme tendensene som Louisiana viste: anvendelsen av en sivil kode hvis tolkninger avhenger av både sivile og felles lovsystemer . Siden Puerto Rico Civil Code er basert på den spanske sivilloven fra 1889, har tilgjengelig rettsvitenskap hatt en tendens til å stole på innovasjoner i fellesrett på grunn av kodens alder og, i mange tilfeller, dens utdaterte natur.
Flere islamske land har sivilrettslige systemer som inneholder elementer av sharialover . [27] For eksempel er den egyptiske sivilloven fra 1810, som utviklet seg tidlig på 1800-tallet - som fortsatt er gjeldende i Egypt og er grunnlaget for sivil lov i mange land i den arabiske verden der den brukes - basert på Napoleonsk kode, men dens hovedforfatter Abd El-Razzak El-Sanhuri forsøkte å integrere prinsipper og kjennetegn ved islamsk lov med hensyn til de unike omstendighetene i det egyptiske samfunnet.
Land som følger sivil lov kan deles inn i:
De skandinaviske systemene har en hybrid karakter da deres grunnleggende lov er en blanding av sivilrett og skandinavisk sedvanerett og er delvis kodifisert. Likeledes er rettssystemene på Kanaløyene ( Jersey , Guernsey , Alderney , Sark ) hybrider som blander normannisk sedvanerett og fransk sivilrett .
"Loven til romerske borgere; derfra romerretten som helhet, esp. slik den ble mottatt i vestlig kristendom i og etter middelalderen. I tidlige tider, spesielt skilt fra den kanoniske loven , i senere tider fra den engelske folkeretten . Se LOV. […] |