Et selskap , i lov og regnskap , er en spesiell juridisk form for å utføre, av en subjekt, av en økonomisk aktivitet: den kan utgjøres av et enkelt subjekt (enkeltmedlemsselskap) eller av flere subjekter kalt aksjonærer ( fysiske personer og/eller lovlig ) samlet i et kollektivt foretak . Det er underlagt selskapsrett (en gren av handelsrett ) i forskjellige land og kan, avhengig av juridisk form, være av ulike typer (f.eks . aksjeselskap /aksjeselskap).
Med dette begrepet kan vi indikere veldig distinkte fenomener:
Den mest komplette og siterte definisjonen av bedriftsfenomenet finnes i alle fall i sivilloven , i art. 2247, ifølge hvilken med selskapets kontrakt overdrar to eller flere personer varer eller tjenester for felles utøvelse av en økonomisk aktivitet, for å dele overskuddet .
Denne artikkelen inkluderer imidlertid ikke alle typer sosiale enheter kjent av vårt juridiske system : hvis det på den ene siden, som vi snart vil se, er ideelle selskaper, på den andre, med introduksjonen av enkeltmedlemsselskaper , også en subjektperson kan etablere et nytt selskap ved en ensidig handling. Det italienske rettssystemet skiller da mellom selskaper, konsortier og foreninger .
BedriftsformålForetaksformålet beskriver aktivitetene som kan utføres av selskapet . Den må inkluderes i stiftelsesdokumentet (som påkrevd i artikkel 2463 i den italienske sivilloven om grunnloven av selskapet med begrenset ansvar) og må være tilstrekkelig bestemt, lovlig og mulig. Det kan for eksempel være produksjon og salg av biler, salg av matvarer, bygningskonstruksjoner ... Hvis det ikke oppnås (definitivt) eller det er umulig å oppnå det, kan dette skyldes oppløsningen av selskapet ( Artikkel 2272 i sivilloven).
Partisjoner etter sosialt formålResultatmålet er det typiske for selskapet som foreslår å allokere inntektene fra den økonomiske aktiviteten som utøves til aksjonærene.
Det gjensidige formålet (tilstede i samvirkeforetak og gjensidige forsikringsselskaper ) er, i mangel av en lovgivningsmessig formulering, vanligvis definert (også på grunnlag av det som rapporteres i rapporten til sivil lov) som det å gi medlemmene varer, tjenester eller jobbmuligheter til mer fordelaktige arbeidsforhold enn de ville fått på markedet.
Det anses også å foreligge et konsortieformål, typisk for konsortier etablert i selskapsform etter art. 2615 ter i den italienske sivilloven , som består i å støtte konsortieselskapene i reguleringen eller i felles utførelse av deler av deres respektive økonomiske aktiviteter (for eksempel konsortiet for felles kjøp av varer eller opprettelse av felles tjenester mellom de forskjellige selskaper).
Spesifikke egenskaperDet italienske rettssystemet foreslår et begrenset antall sosiale typer, innenfor hvilke privatpersoner kan velge den som er nærmest deres behov. Den eneste generelle utestengningen er den gitt av den spesielle vedtekten til det enkle selskapet , som bare kan brukes for selskaper som har som formål å utøve en annen virksomhet enn kommersiell (art. 2249 i sivilloven). Spesielle lover etablerer deretter ytterligere begrensninger, som foreskriver bruk av visse sosiale typer for enkelte aktiviteter.
I realiteten er det ikke nødvendig å eksplisitt velge en av typene som er fastsatt i loven, for gyldig stiftelse av et selskap. To typer selskaper er faktisk gjenværende og det vil bli henvist til dem dersom det er etablert et selskap uten å bestemme type. Det er nødvendig å ta hensyn til formålet: hvis det er å utføre en ikke-kommersiell aktivitet, vil bestemmelsene i artikkel 2249 i sivilloven, andre ledd, hjelpe, derfor er et selskap med denne egenskapen regulert i henhold til bestemmelser i det enkle interessentskapet , med mindre aksjonærene ikke ønsket å opprette et selskap etter en av de andre typene. Det er ingen uttrykkelige lovbestemmelser for selskaper som har næringsvirksomhet som formål. I dette tilfellet, siden valget av de andre sosiale typene som er forenlige med objektets kommersialitet krever ytterligere og eksplisitte avgjørelser fra aksjonærene, følger det at selskapet må være underlagt reglene om ansvarlig selskap .
Formuleringen av artikkel 2249 i den sivile loven avviker fra det generelle prinsippet ex 1322 i den sivile loven, paragraf 2, ifølge hvilken privatpersoner kan inngå atypiske kontrakter, forutsatt at de er rettet mot å oppnå beskyttelsesverdige interesser i henhold til rettssystemet. Det vil derfor ikke være mulig å opprette atypiske selskaper i egentlig forstand, dvs. som ikke tilhører noen juridisk type. Betydningen av forbudet, for disse doktrinære posisjonene, finnes i behovet for å beskytte tredjeparter og sikkerheten om menneskehandel, gitt den eksterne betydningen av partnerskapsavtalen.
En annen del av doktrinen støtter i stedet den atypiske naturen til selskaper, og argumenterer med utgangspunkt i betraktningen av disiplinen til det enkle samfunn og snc , ikke som en forhandlingsdelsak (dvs. "typer"), men som bare gjenværende disipliner. Det vil derfor være mulighet for aksjonærene til selvstendig å regulere sitt eget selskap som vil bli integrert på regulatorisk nivå ved reguleringen av det enkle selskapet i tilfelle av ikke-kommersiell virksomhet og av snc i tilfelle av kommersiell virksomhet. , med mulig erstatning av loven i klausulene i strid med obligatoriske regler (for eksempel når det gjelder formueansvar ).
Dersom aksjonærenes private autonomi begrenses av behovet for å velge en av typene foreslått i loven, har de likevel muligheten til å delvis modifisere de juridiske modellene ved å vedta atypiske klausuler . Disiplinen diktert av lovgiver tillater faktisk omfattende tilpasninger, som gjør at selskapet kan modelleres i praksis, for å møte de spesielle behovene til aksjonærene. Grensene for de atypiske klausulene er forskjellige avhengig av sosial type.
Generelt er det større fleksibilitet i partnerskap enn i kapitalselskaper . En annen generell betraktning er den ifølge hvilken det finnes et mindre unntak i systemet med sosiale forpliktelser (som påvirker tredjeparters stilling). I tilfelle at den atypiske klausulen bryter med grensene for forhandlingsautonomi, vil den være ulovlig, for i strid med ufravikelige regler og iht. 1419 cc, annet ledd, erstattes av den juridiske disiplinen.
Uansett representerer de typer selskaper som styres av lovgiver en modell og en bekvemmelighet for aksjonærer og tredjeparter, ettersom de har en standard disiplin, reduserer transaksjonskostnadene og gir sikkerhet til investorer og kreditorer.
Kravet om "kommersialitet"Det italienske rettssystemet (artikkel 2249 i den italienske sivilloven) tillater ikke enkle selskaper å utføre kommersielle aktiviteter (aktiviteter angitt i artikkel 2195 i den italienske sivilloven): derfor kan enkle partnerskap bare ha landbruksvirksomhet som formål (artikkel 2135 cc) og gjennomføring av en profesjonell (og derfor ikke-entreprenøriell) aktivitet i tilhørende form. Følgelig kan imidlertid de andre selskapstypene klassifiseres under kvalifikasjonen "kommersielle selskaper": disse selskapene, hvis de utfører en ikke-kommersiell aktivitet , vil imidlertid ikke ha status som kommersiell entreprenør , og derfor, blant andre ting vil de ikke bli gjenstand for konkurs og annen insolvensbehandling (ikke-fredelig regel).
Kvalifikasjonen "kommersiell" [1] er også relevant for formålet med inntekt underlagt IRES , som i tilfelle kommersialisering i sin helhet vil tilskrives næringsinntekter.
BedriftstyperDet er to store undergrupper som lukrative selskaper er gruppert i: partnerskap og selskaper . For å skille det første fra det andre er det to elementer: graden av patrimonial autonomi og lovgivers anerkjennelse eller ikke av den juridiske personlighet ( selskapskontrakt er tildeling, av to eller flere subjekter, av varer og tjenester for felles utøvelse av en organisert økonomisk aktivitet, for å dele overskuddet). Mer spesifikt, med hensyn til kapitalautonomi:
Videre anerkjenner loven juridisk person bare til aksjeselskaper (artikkel 2331 i sivilloven). Partnerskap er uansett preget av rettssubjektivitet, det vil si at de utgjør et eget subjekt fra aksjonærene, eier av egne rettsforhold og av egne eiendeler.
De er et partnerskap :
De er aksjeselskaper :
De er samarbeidsforeninger (Soc. Coop.): Samfunn preget av et gjensidig formål . Alle samvirkeforetak har status som juridisk person og skal følge juridiske personers regnskaps- og budsjettregler, med tillegg av tilsyn fra Arbeidsdepartementet.
På den annen side er et konsortiumselskap (Scarl) definert som organisasjonen etablert mellom gründere i samme gren eller relaterte aktiviteter for reguleringen eller for å gjennomføre visse faser av de respektive selskapene.
Spesielle typerI tillegg til de klassiske bedriftstypene har det nylig dukket opp nye varianter.
Profesjonelle selskaper eller profesjonelle tjenesteselskaper er selskapsenheter regulert av spesifikke bestemmelser i vedtektene til private selskaper på vegne av hvilke profesjoner som advokater, arkitekter, ingeniører, revisorer og leger opererer.
De skiller seg fra tradisjonelle assosiasjonsformer [3] , siden den profesjonelle innehaveren ikke er immun mot konsekvensene av en oppførsel som er kvalifisert som et tilfelle av uaktsomhet eller uerfarenhet. I motsetning til andre former for partnerskap har profesjonelle selskaper fordelen av å utelukke solidaransvar mellom sameierne.
Profesjonelle selskaper kan ha en eller flere ledere, som det generelt er knyttet større grad av ansvar til enn det som kreves i aksjeselskapsformen. [4]
I amerikansk privat sivilrett har profesjonelle selskaper , som vanlige selskaper , dobbelt statsborgerskap, ett i landet der de velger sitt registrerte kontor, og det andre i staten der hovedkontoret til virksomheten deres fysisk er lokalisert (f.eks. produksjonssted for en produksjonsindustri). Denne retten til dobbelt statsborgerskap gjelder også for fagforeninger, arbeidstakerforeninger, aksjeselskaper, emner der loven bestemmer at statsborgerskap er basert på hjemstedet til hvert medlem. [5]
Denne rettsregelen er nyttig for å bestemme den territorielle jurisdiksjonen til de føderale domstolene i tvister med en totalverdi på minst $ 75 000 ( mangfoldsjurisdiksjon ) og der tvistene – fysiske og/eller juridiske personer – har et annet statsborgerskap. Dette skaper et konkurransefortrinn i forhold til andre former for assosiasjoner som stammer fra " voldgift " mellom de regulatoriske forskjellene som eksisterer i lovene i de forskjellige statene, samt fra muligheten for å presentere anker i et større antall territorielt kompetente føderale domstoler.